Правовой режим иностранных инвестиций в рф. Правовой режим иностранных инвестиций. Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций

В силу сложившейся международной практики иностранным инвестициям может быть предоставлен один из следующих правовых режимов: национальный режим, режим наибольшего благоприятствования, режим справедливости, прозрачности.

При предоставлении национального режима иностранным инвестициям национальные и иностранные предприниматели выступают на рынке, за некоторыми исключениями, равноправными субъектами, что не ущемляет интересов иностранных инвесторов. Из этого следует, что "национальный режим" означает такой режим, при котором права иностранцев на территории принимающего государства определяются в основном местными (национальными) законами, а не законами страны происхождения капитала. При этом режим иностранных инвестиций не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставляемый национальным юридическим лицам (национальному капиталу). Принцип национального режима может предусматривать некоторые исключения и изъятия. Это например требования страны взаимности, то есть выдача разрешений на иностранные инвестиции только в случае, если в стране происхождения этих инвестиций разрешается аналогичная деятельность инвесторов первой страны. Ограничения на деятельность иностранных инвесторов делаются для установления государственного контроля за развитием отдельных отраслей в целях недопущения ослабления конкурентоспособности национальных юридических лиц. В разных странах круг этих отраслей различен, но, как правило, это добывающая и военная промышленность, а также отрасли сферы услуг (банковское и страховое дело). Некоторые из этих отраслей полностью закрыты для иностранных инвестиций, а в отдельные доступ разрешен только после получения специального разрешения.

Многие десятилетия режим наибольшего благоприятствования рассматривается как один из важнейших юридических инструментов нормального осуществления международных торгово-экономических связей. Государства, заинтересованные в равноправном и взаимовыгодном экономическом сотрудничестве, стремятся строить его на основе взаимности.

Национальный Режим может устанавливаться как двусторонними, так и многосторонними международными договорами. Это, прежде всего, Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г., Всемирная (Женевская) конвенция об охране авторских прав 1952 г. суть которых во многом обеспечена именно закреплением принципа Национальный Режим.

Принцип национального режима в отношении внешней торговли услугами закреплен в ст. XVII Генерального соглашения по торговле услугами. Так, в соответствии с указанной статьей в определенных секторах, на оговоренных условиях и требованиях каждый член ВТО предоставляет услугам и поставщикам услуг любого другого члена ВТО в отношении всех мер, затрагивающих поставку услуг, режим, не менее благоприятный, чем тот, который он предоставляет аналогичным отечественным услугам или поставщикам услуг.

Указанное требование соблюдается путем предоставления услугам и поставщикам услуг любого другого члена ВТО либо формально такого же режима, или формально отличного режима по отношению к тому, какой он предоставляет своим собственным аналогичным услугам или поставщикам услуг. .

Принцип наибольшего благоприятствования означает, что одно договаривающееся государство предоставляет другому договаривающемуся государству (его юридическим и физическим лицам) в той или иной согласованной области их взаимоотношений столь же благоприятный режим, как и тот, который оно предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству, его юридическим и физическим лицам.

Наибольшее благоприятствование, договорной режим и определение его объема - дело самих договаривающихся сторон. Стороны могут распространить действие этого режима на область экономических отношений, могут ограничить его действие лишь вопросами торговли, мореплавания, могут договориться о его применении только к отдельным областям регулирования их экономических отношений (например, к таможенному обложению).

Заключив договор с условием о режиме национального благоприятствования, государство может быть уверено, что заключение его контрагентом льготного соглашения с третьим государством повлечет применение таких же льгот по отношению к нему самому. Для создания максимально выгодного режима международной торговли бывает недостаточно заключения двустороннего соглашения о режиме национального благоприятствования, может потребоваться многосторонний договор или система двусторонних договоров, которые бы связывали целую группу стран. Таким образом, единый режим торговли действовал бы для целого региона (пример - торговый режим между государствами-участниками ЕС или режим, устанавливаемый по ВТО). Фактически в этом случае возникает своеобразное сообщество государств, торгующих между собой по одинаковым правилам.

В международной практике особенности режима наибольшего благоприятствования находят свое текстуальное закрепление в ст. II ГАТС. В рамках данного документа рассматриваемый принцип сформулирован следующим образом: "Каждый член ВТО немедленно и, безусловно, предоставляет услугам и поставщикам услуг любого другого члена режим, не менее благоприятный, чем тот, который он предоставляет для аналогичных услуг или поставщиков услуг любой другой страны". При этом из указанного правила возможны исключения, то есть член ВТО может ввести какую-либо меру, не отвечающую принципу наибольшего благоприятствования, только в том случае, если что такая мера внесена в перечень изъятий и отвечает условиям приложения к ГАТС по изъятиям из статьи II Генерального соглашения по торговле услугами. .

Как показывает анализ двухсторонних соглашений установление национального режима или режима наибольшего благоприятствования носит "смешанный характер". В одном соглашении на инвестиции может распространяться режим наибольшего благоприятствования или национальный режим. Другие соглашения гарантируют режим наибольшего благоприятствования и национальный режим в отношении инвестиций и доходов. В этом отношении адекватен пример ГАТТ.

Справедливый и равноправный режим один из ряда общих стандартных режимов закрепленных в международных соглашениях о поощрении и защите иностранных инвестиций. Предшественниками этого стандарта были положения Гаванского устава Международной торговой организации 1948 года. Справедливый и равноправный режим предусматривает полную и постоянную защиту и безопасность иностранных инвестиций и неприменения в этой области дискриминационных мер. В связи с тем, что в рамках ВТО проблема иностранных инвестиций в косвенном виде присутствует в определении третьего способа поставки услуг (Коммерческое присутствие), а также в связи с тем, что в ВТО работает Комитет по торговле и инвестициям, вопрос о возможном применении этого режима периодически возникает в ходе формальных и неформальных дискуссий по проблеме "торговля и инвестиции".

Данные несколько инвестиционных режимов, применяемых в государственной и межгосударственной практике для регулирования капиталопотоков стимулируют инвестиционный процесс в мире. Данные режимы, закрепленные законодательно способствуют привлечению инвестиций. На этом фоне наиболее благоприятными примерами служат инвестиционные климаты США, а так же ЕС, где данные режимы представлены в полной мере. При рассмотрении ЕС основными центрами притяжения иностранных капиталовложений здесь являются Британия (почти 1/3), далее идут Франция (20%) и Бельгия (14%). По своей технологической структуре зарубежные капиталовложения компаний ЕС не относятся к высокотехнологичным (конторское оборудование, радиотехника - 1,1% общего объема). Основная доля зарубежных прямых капиталовложений приходится на сферу услуг (54,2%), где основная масса сосредоточена в кредитной сфере и торговле . То есть, мы видим, что правовые режимы, закрепленные законодательно либо по средством соглашений и не имеющие противоречий в национальном законодательстве являются так же одним из привлекательных аспектов, воздействующих на деятельность иностранных инвесторов и на весь инвестиционный процесс. Так, не имея такого дополнительного рычага стимулирования, инвестиций страны ЕС не добились бы столь положительных результатов.

В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

§1. Понятие иностранных инвестиций и способы их осуществления в России. Гарантии и льготы иностранным инвесторам.

§2. Правовой статус коммерческой организации с иностранными инвестициями.

§ 3. Международные механизмы защиты прав иностранных инвесторов и разрешения инвестиционных споров.

§ 4. Правовой режим соглашений о разделе продукции.

§ .5 Правовой режим свободных (особых) экономических и оффшорных зон.

Понятие иностранных инвестиций

И способы их осуществления в России.

Общие положения

Государства, заинтересованные в привлечении иностранного капитала, принимают специальное законодательство об иностранных инвестициях, цель которого - предоставление иностранным инвес­торам гарантий и льгот.

Такое законодательство имеют Россия, Китай (на долю которого приходится четвертая часть всех иностранных инвестиций), страны Юго-Восточной Азии, Южной Америки, неко­торые страны Африки. В высокоразвитых странах, таких как США или Япония, отсутствует специальное законодательство об иностран­ных инвестициях - в таких странах для отечественных и иностран­ных инвесторов действует национальный режим.

Между государствами заключаются также международные соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, цель которых состоит в предоставлении международно-правовых гаран­тий инвесторам из соответствующей страны (гарантии выплаты компенсации при национализации, справедливого разрешения спора и др.). Россия заключила уже более 50 таких соглашений со всеми развитыми государствами, такими как Великобритания, США, стра­ны ЕС, то есть со странами-инвесторами, от которых Россия ждет капиталовложений.

В области регулирования иностранных инвестиций определяю­щую роль играет не коллизионный, а материально-правовой метод регулирования.

В России создана и функционирует система государственных ор­ганов, занимающихся поддержкой иностранных инвестиций. Так, на общефедеральном уровне при Министерстве экономического развития и торговли России создан специализированный орган - Государствен­ное инвестиционное агентство, целью которого является выполнение функции «одного окна» для иностранных инвесторов (формирование базы данных инвестиционных проектов и их сопровождение, юри­дическое обслуживание и регистрация, составление бизнес-планов, подбор потенциальных партнеров и т.д.).

Поддержкой частных инвестиций занимаются международные организации - Международный банк реконструкции и развития, Европейский банк реконструкции и развития, которые в соответ­ствии со своими уставами либо сами предоставляют кредиты, напри­мер на техническое перевооружение, и в этом случае выступают в качестве инвесторов, либо дают гарантии иностранным инвесто­рам, которые вкладывают свои средства в российские предприятия. На поддержку инвесторов направлена также деятельность таких орга­низаций, как Американская торговая палата в России, Союз немец­кой экономики.

9 июля 1999 г. в России был принят новый ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (действует в ред. ФЗ от 8 де­кабря 2003 г.), с момента вступления в силу которого утратил дейст­вие прежний Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г. Практика рассмотрения инвестиционных споров обобщена в инфор­мационном письме Президиума ВАС РФ от 18 января 2001 г. № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связан­ных с защитой иностранных инвесторов».

Определение иностранного инвестора и иностранных инве­стиций. В соответствии с ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» иностранными инвесторами признаются: 1) иностранные юриди­ческие лица, а также иностранные организации, не являющиеся юри­дическими лицами; 2) иностранные граждане, а также постоянно проживающие за пределами РФ лица без гражданства; 3) междуна­родные организации и иностранные государства.

Иностранная инвестиция - это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Россий­ской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, в том числе в виде денег, ценных бумаг, иного имущества, интеллектуальной собственности, а также услуг и информации. Однако по смыслу Закона не всякое вложение иност­ранного капитала (иностранная инвестиция) должно пользоваться одинаковой государственной поддержкой. Поэтому дополнительно к понятию «иностранная инвестиция» Закон выделяет категории «прямая иностранная инвестиция», «инвестиционный проект», «при­оритетный инвестиционный проект».

Следует оговориться, что понятие «инвестиция» не является чисто цивилистическим, несет в себе также публично-правовой характер. Определяя в соответствии с международным соглашением или на основе своего внутреннего законодательства некоторую деятельность в качестве инвестиционной, государство распространяет на нее ряд льгот (налого­вых, таможенных, регистрационных) в целях привлечения капитала в экономику страны. В науке, однако, имеется аргументированная пози­ция, согласно которой инвестиционные отношения реализуются в рам­ках как абсолютных, так и относительных отношений. С нашей точки зрения (если не вмешиваться в содержательную часть дискуссии о воз­можности признания инвестиционных отношений самостоятельным видом гражданско-правовых отношений), положения международных до­говоров о защите инвестиций предоставляют гарантии собственникам (иностранным инвесторам) от неправомерного изъятия этой собствен­ности государством. Потому в этой части данные соглашения регулиру­ют гражданские (гражданско-правовые) отношения .

Прямой иностранной инвестицией признается: 1) приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складоч­ном) капитале российского хозяйственного товарищества или обще­ства; 2) вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; 3) ввоз на территорию РФ оборудования (указанного в разд. XVI и XVII ТН ВЭД СНГ) таможенной стоимостью не менее 1 млн. руб. (рубли берут­ся по курсу на дату принятия Закона) по договору лизинга, в котором иностранный инвестор выступает в качестве арендодателя. Заметим, что речь идет именно о приобретении 10% доли, а не просто акций российского предприятия: иностранный инвестор должен войти в состав участников коммерческой организации, что связано с необ­ходимостью внесения изменений в учредительные документы орга­низации и их регистрацию.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» предоставляет гарантию в основном прямым инвестициям. В то же время такие проекты, как строительство крупных объектов, покупка предприятия (как имущест­венного комплекса), займы российским компаниям, не относятся к прямым инвестициям, и на них не распространяются все гарантии и льготы по этому Закону, что не способствует привлечению капи­таловложений в экономику страны.

Инвестиционный проект - это обоснование экономической це­лесообразности, объема и сроков осуществления прямой иностран­ной инвестиции, включающее проектно-сметную документацию. Закон выделяет также категорию «приоритетный инвестиционный проект », к которой относятся: 1) проекты, суммарный объем иностранных инвестиций в которые составляет не менее 1 млрд. руб. (при­мерно 41 млн. долл.); 2) проекты, в которых минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале предпри­ятия составляет не менее 100 млн. руб. (примерно 410 тыс. долл.). Такие проекты подлежат регистрации в «федеральном органе испол­нительной власти, ответственном за координацию привлечения пря­мых иностранных инвестиций в экономику РФ».

Способы осуществления иностранных инвестиций в России. Можно выделить четыре главных направления в привлечении иностранных инвестиций в Россию.

1. Вложение иностранного капитала в уже существующие рос­сийские организации путемприобретения иностранными инвестора­ми доли (долей) в уставном капитале уже созданного российского юридического лица. В частности, большинство положений ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» фактически призывают ино­странных инвесторов вкладывать средства в уставные (складочные) капиталы российских хозяйственных обществ и товариществ. Тех­ническое перевооружение российских организаций можно произво­дить также с помощью развития международного лизинга , когда иностранная лизинговая компания (инвестор) покупает необходимое оборудование по заказу российской организации и передает это оборудование российской организации в аренду. Лизинговые сделки на сумму более 1 млн. руб. прямо отнесены законодательством Рос­сии к прямым иностранным инвестициям, и на них распространены гарантии и льготы.

2. Создание новых хозяйственных обществ или товариществ с участием иностранного капитала. Как показывает практика, ин­весторы создают организации либо в форме ЗАО, либо в форме ООО. Например, при создании ЗАО инвестор ввозит в Россию оборудова­ние в качестве оплаты за акции при их первичном размещении.

3. Создание иностранными фирмами в России своих филиалов и представительств и внесение имущества в основные фонды таких структур.

Организации с участием иностранного капитала, или, по термино­логии нового Закона, «коммерческие организации с иностранными инвестициями», создаются в форме российских юридических лиц -хозяйственных обществ или товариществ. Ранее использовалась такая категория, как «совместное предприятие» (СП), причем преж­нее законодательство рассматривало СП как специфическое юриди­ческое лицо. Институт СП прекратил свое существование с момента принятия части первой Гражданского кодекса.

4. Финансирование иностранными инвесторами конкретных проектов, например строительство зданий и сооружений в России, покупка предприятий, пакетов акций российских компаний (если речь не идет о первичном размещении), предоставление российским орга­низациям займов, в том числе целевых. Однако согласно Закону такое финансирование не подпадает под определение прямой инвестиции.

Гарантии и льготы иностранным инвесторам

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим деятельности российских инвесторов. Более того, иностранные инвесторы пользуются спе­циальными гарантиями по Закону «Об иностранных инвестициях». Все иностранные инвесторы, независимо от того, осуществляют ли они прямые или иные инвестиции, имеют следующие гарантии (фак­тически под гарантиями имеются в виду права):

Право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов;

Право уступить свои требования другому лицу и перевести долг на другое лицо (прежде всего имеется в виду переход прав инвестора к его государству в связи с заключенным между ними договором страхования инвестиций);

Право на компенсацию при национализации и реквизиции иму­щества;

Право на надлежащее разрешение спора в суде или арбитраже;

Право на свободный перевод за границу доходов от инвестицион­ной деятельности и на беспрепятственный вывоз за пределы России ранее ввезенного в качестве инвестиции имущества и информации;

Право на приобретение ценных бумаг, прав на земельные участ­ки, природные ресурсы, недвижимое имущество в соответствии с рос­сийским законодательством;

Право на участие в приватизации.

Как видим, многие из вышеперечисленных гарантий (прав) носят общий характер для российских и иностранных инвесторов и были закреплены общегражданским законодательством РФ еще до приня­тия Закона.

Лишь те иностранные инвесторы, которые реализуют приоритет­ные инвестиционные проекты, пользуются: 1) таможенными льгота­ми в соответствии с таможенным и налоговым законодательством РФ; 2) гарантиями от неблагоприятного изменения законодательства.

Таможенные льготы заключаются в освобождении имущества, ввозимого в Россию в качестве инвестиции, от таможенных платежей и НДС при условии, что товары: 1) не являются подакцизными; 2) относятся к основным производственным фондам; 3) ввозятся в сро­ки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала. Такие товары ввозятся в режиме условного выпуска, то есть льготы будут аннулированы, если товары не будут использоваться в качестве вклада в уставный капитал (напри­мер, будут проданы).

Согласно ст. 149, 150 НК РФ технологическое оборудование и де­нежные вклады, ввозимые иностранным инвестором в РФ в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организаций, освобождаются от уплаты НДС. Заметим, однако, что ни в постановлении Правитель­ства РФ № 883, ни в НК РФ предоставление льгот не связывается с «приоритетными инвестиционными проектами».

Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства (так называемая стабилизационная, или «дедушкина оговорка » - grandfather"s clause ) состоит в том, что в случае, если принимаются нормативные акты РФ, которые приводят к увеличению налогов и таможенных платежей, устанавливают запреты деятельности иност­ранного инвестора, чем ухудшают его положение по сравнению с тем, которое существовало на дату начала финансирования инвестицион­ного проекта, такие нормативные акты не применяются к инвестору в течение срока окупаемости проекта, но не более семи лет с начала финансирования проекта. «Дедушкина оговорка» не применяется, если изменения в законодательство вносятся в целях защиты консти­туционного строя, здоровья, нравственности, прав других лиц, обо­роны и безопасности государства.

В случае неисполнения иностранным инвестором своих обяза­тельств по реализации приоритетных инвестиционных проектов он лишается льгот, предоставленных ему «дедушкиной оговоркой», а сумма денежных средств, не уплаченных в результате действия ого­ворки, подлежит возврату в бюджет. Однако возможны проблемы с реализацией положения Закона о «дедушкиной оговорке», так как согласно НК РФ любой вопрос налогообложения регулируется ис­ключительно законодательством о налогах и сборах.

Одной из наиболее характерных черт современной международной экономики является повсеместный рост иностранных инвестиций связанный с деятельностью ТНК и интернационализацией общественного производства.

В зависимости от экономического положения страны, тех или иных конкретных целей хозяйственной политики или интересов отдельных ФПГы, государство , используя самые разнообразные средства стремится :

1. привлекать капиталы извне, следя за тем, чтобы они направлялись по возможности в те отрасли экономики и районы, развитие которых представляется целесообразным,

2. дать возможность национальным фирмам производить инвестиции за границей в пределах, обеспечиваемых платежным балансом и не наносящих ущерба потребностям внутреннего финансирования.

Оценивая состояние мирового рынка инвестиционных капиталов, следует отметить, что потребности формирования глобальной системы международного производства активно вовлекают в процесс инвестирования капиталов за границей все более широкий круг участников. К этому их побуждают современные законы конкурентной борьбы, т. е. стремление обеспечить себе преимущественные конкурентные позиции в мировой экономике и сбыте своей продукции.

Анализ объемов и направлений прямых инвестиций обнаруживает следующую закономерность : преобладающую роль во всех этих процессах наиболее развитых индустриальных стран, причем не только в качестве доноров, но и в качестве реципиентов. Чем более развита в экономическом отношении та или иная страна, тем активнее участвует она в международном финансовом обмене на сбалансированной основе. Менее развитые страны в меньшей мере «притягивают» иностранный капитал и еще меньше служат источником таких инвестиций.

Деятельность иностранных инвесторов в зарубежных странах регулируется в основном национальными законами, постановлениями и административными процедурами. Основной принцип , на котором базируется законодательство , состоит в том, что на иностранные физические и юридические лица, осуществляющие свою деятельность в стране, в целом распространяются законодательство и правовые нормы, которые применяются в отношении национальных предпринимателей и фирм.

Существующие на сегодняшний день «режимы» для иностранных инвесторов могут предусматривать:

1) национальный режим - режим межгосударственных экономических отношений, при котором на правах взаимности одно государство предоставляет на своей территории другому государству такие же права, льготы и привилегии, какие предоставляются ее собственным физическим и юридическим лицам.

2) режим наибольшего благоприятствования - закрепленное в международных торговых соглашениях условие, предусматривающее предоставление договаривающимися государствами друг другу преимуществ и льгот в отношении пошлин, налогов и сборов.

3) справедливый и равноправный режим .

Если первые два режима не вызывают особых вопросов, поскольку в теории и практике международного права являются устоявшимися, общепризнанными категориями, то насчет последнего единой точки зрения нет. Данный режим охватывает всю систему международно-правовых принципов, в том числе принцип недискриминации, обязанность защищать иностранную собственность и международный минимальный стандарт.

Стандарт справедливого и равного режима не определяет материальные нормы в сфере международно-правового регулирования, так как это нереально с точки зрения государственного суверенитета. Стандарт справедливого и равного режима выполняет не прямую, а опосредованную функцию: он позволяет оценивать соответствие международному праву национальных норм, определенных государством, на территории которого осуществляются инвестиции, в том, что касается статуса международных инвестиций.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с ФЗ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Иностранными инвесторами признаются : иностранные граждане, иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, а также лица без гражданства, постоянно проживающие за пределами РФ, а также международные организации, которые вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ, и иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым ФЗ.

Иностранные инвестиции могут быть прямыми, ссудными и портфельными.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации.

Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Федеральным законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.

Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории Российской Федерации, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 процентами доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Федеральным законом.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем аналогичный правовой режим, предоставленный российским инвесторам. Возможны изъятия как стимулирующего, так и ограничительного характера.

Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации.

Оценка вложения капитала в уставный (складочный) капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Оценка вложения капитала осуществляется в валюте Российской Федерации.

Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки. Споры о возмещении убытков разрешаются в порядке, предусмотренном статьей 10 настоящего Федерального закона.

К числу основных гарантий прав иностранных инвесторов относятся следующие гарантии : правовой защиты деятельности; возмещения убытков, причиненных иностранному инвестору в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц; использования различных форм осуществления инвестиций; перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (добровольно - по договору, обязанность может возникнуть на основании закона или решения суда); компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора; от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ; ряд иных гарантий.

Иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта предоставляются льготы по уплате таможенных платежей в соответствии с таможенным законодательством РФ и законодательством РФ о налогах и сборах. СРФ и ОМСУ в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов СРФ и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

1. Федеральный закон РФ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» №39-ФЗ от 25 февраля 1999 г. (последняя редакция 2011 год)

2. Федеральный закон от N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступающими в силу с 18.12.2011).

3. Федеральный закон от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 16.11.2011) "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"

― понятие и виды иностранных инвестиций;

― статус иностранных инвесторов;

― гарантии для иностранных инвестиций.

― понятие и виды иностранных инвестиций;

Понятие инвестиций является ключевым в инвестиционном праве, поскольку любое судебное разбирательство начинается с определения, является ли конкретное вложение инвестицией или нет. Где мы можем найти понятие инвестиций? В национальном законодательстве или в международных договорах (двусторонних – BIT; многосторонних – MIT).

Обычно под инвестициями понимаются материальные и нематериальные ценности юридических и физических лиц одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства в целях извлечения прибыли.

Согласно российскому законодательству под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ. По Закону 1999 года не все инвестиции должны пользоваться одинаковой поддержкой. Поэтому помимо собственно термина "инвестиция" есть еще термин "прямая иностранная инвестиция" и термин "приоритетный инвестиционный проект". Согласно закону к приоритетным инвестиционный проектам относятся проекты суммарной стоимостью 1 млрд рублей, где доля иностранного инвестора не менее 100 млн рублей.

Понятие инвестиций везде разнится – оно может быть шире, может быть уже. Наиболее широкое понимание инвестиций встречается, как правило, в двусторонних соглашениях о защите и поощрении капиталовложений. Россия заключила более 50 таких соглашений. Пример из Соглашения России и Японии, заключенного в 1998г.: «под инвестициями понимаются капиталовложения инвесторов одной страны на территории другой» (Т.е видим, что очень широкое определение).

Наиболее часто принято делить инвестиции на

Прямые – инвестиции, дающие возможность осуществлять контроль над предприятием;

Портфельные – инвестор путем приобретения активов в форме ценных бумаг(акций, облигаций), не имеет возможности осуществлять управленческий контроль.

― статус иностранных инвесторов;

Кто такой Инвестор? Инвестор - тот, кто вкладывает капитал. В инвестиционном праве так же широко разнятся понятия инвестора, как и инвестиций. В качестве иностранных инвесторов законодательство РФ понимает:

1)иностранные юр.лица, иностранные организации, не являющиеся юр.лицами;

2) иностранных граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих за пределами России, международные организации и иностранные государства;

3) организации, находящиеся под контролем иностранных инвесторов, в том числе созданные на территории РФ.

Многие государства стремятся использовать иностранные ресурсы. Но известны факторы негативного влияния иностранного участия: установление контроля над отечественным производством. В России для преодоления таких негативных явлений особое значение имело принятие ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». Данный закон включает в себя перечень из 42 отраслей экономики, где участие иностранных субъектов возможно только с особого разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (КИИ).

Наряду с вопросом о том, является ли конкретное вложение инвестицией очень часто возникает вопрос, а является ли данный инвестор иностранным.

Дело Токио Токелес против Украины. Украинская фирма создала на территории Литвы юрлицо по законодательству Литвы. Новое юрлицо вложило инвестиции в Украину. Возник спор. Украина доказывала: какая же это иностранная инвестиция? Это же наши люди. А между Украиной и Литвой есть договор об иностранных инвестициях. Арбитраж сказал, что инвестор был литовским.

Дело Суфраки . Суфраки был Канадским гражданином и вкладывал инвестиции в ОАЭ. Суфраки обратился в МЦУИС с иском, основываясь не на БИТе между Канадой и ОАЭ, а на договоре между Италией и ОАЭ. В подтверждение своей национальности он представил 2 паспорта, 5 сертификатов национальности и письмо МИДа. ОАЭ доказали, что в 1991 году инвестор сменил итальянское гражданство на канадское, а меры по сохранению итальянского гражданства не предпринял. Арбитраж сказал, что он не удовлетворяет требованиям эффективного гражданства Италии. Поэтому юрисдикцию отклонили.

― гарантии для иностранных инвестиций.

В чем состоит специфика законодательства об иностранных инвестициях? Это законодательство должно быть комплексным. Оно должно быть стабильным. Далее, в инвестиционном законодательстве почти нет коллизионных норм (государства стараются регулировать иностранные инвестиции в своей стране самостоятельно). В инвестиционном законодательстве должен быть установлен правовой режим иностранных инвесторов (национальный режим, РНБ, льготный режим (освобождение от налогов, пошлин и др.)). Кроме того, законодательство об иностранных инвестициях связано с установлением ограничений (изъятия из предоставляемого режима) - чаще всего это запрет вложения инвестиций в определенные отрасли или предприятия. Последнее делается, как правило, для защиты отечественных производителей.

Предоставление национального режима – иностранным инвесторам предоставляется режим не менее благоприятный, чем отечественным инвесторам, т.е иностранные инвесторы фактически приравниваются к отечественным.

Предоставления режима наибольшего благоприятствования – т.е режим не менее благоприятный по сравнению с тем, который предоставляется инвесторам иного иностранного государства.

Возможно применение одновременно обоих режимов(Соглашение Японии и России. 1998).

По Закону об иностранных инвестициях правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам.

В России действует так называемый нормативно-явочный порядок для инвестиций, согласно которому предварительного разрешения для допуска не требуется. Исключение – инвестиции в стратегические области – требуется получение лицензии.

Закон об иностранных инвестициях 1999 предусматривает ряд гарантий для иностранных инвесторов:

Гарантию правовой защиты деятельности;

Гарантию использования иностранным инвестором(ИИ) различных форм осуществления инвестиций;

Гарантию права ИИ на приобретение ценных бумаг;

Гарантию участия ИИ в приватизации;

Гарантию перехода прав и обязанностей ИИ другому лицу;

Гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций;

Гарантию права ИИ на беспрепятственный вывоз за пределы России имущества и информации;

Гарантию компенсации при национализации и реквизиции имущества ИИ, и т.д (см.закон).

Гарантия предоставления права на земельные участки – для ИИ существуют определенные ограничения на приобретение земельных участков в собственность: они не могут обладать на праве собственности ЗУ, находящимися на приграничных территориях или особых территориях (где находятся объекты стратегического назначения, военные объекты). Особый режим в отношении права собственности на сельскохозяйственные ЗУ. ИИ не могут иметь право собственности на такие участки6 могут обладать такими участками только на праве аренды.

Дедушкина оговорка (grandfather) или стабилизационная оговорка- оговорка, согласно которой ИИ предоставляется гарантия от неблагоприятного изменения законодательства, действовавшего ранее для него. Но есть ограничения: оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья и т.п.

Одним из наиболее значимых факторов (если не самым важным), влияющих на инвестирование в любой стране мира, является действующая нормативно-правовая база, благодаря которой определяется национальный режим регулирования инвестиционной работы и устанавливает единые принципы, методы и механизмы взаимодействия иностранных инвесторов как с субъектами экономических взаимоотношений, а также и с государственными органами.

По заявлению Президента Российской Федерации на Совете по иностранным инвестициям, было отмечена явная необходимость частных капиталовложений, которые подразумевают под собой не просто деньги, а инвестиции, включающие в себя высокие технологии, способствующие появлению рабочих мест.

Для развития экономики любого государства, приходятся одним из положительных явлений. Но при внедрении проектов инвестиций в реалии законодательства России появляются многочисленные проблемы, которые обусловлены новым институтом инвестирования, как для российского законодательства. Учитывая данный фактор, с учетом последних двадцати лет в государстве стали приняты нормативно-правовые акты, которые стали основными, а также имплементированы межгосударственные соглашения для урегулирования связей с иностранными инвесторами. Рассмотрим подробнее, что представляют собой эти акты и в чем заключается их правовая природа и необходимость, а также какой существует правовой режим иностранных инвестиций.

Законодательное урегулирование зарубежного инвестирования

Законодательная база и актуальная правовая доктрина в России подразумевает регулировку иностранных инвестиций и на межгосударственном, и на внутригосударственном уровне.

Учитывая главные положения действующей Конституции, высшую юридическую силу имеют имплементированные международные акты. Следовательно, обзор законодательной базы логично начинать именно с международных соглашений и конвенций.

Наибольшую практическую ценность для иностранных инвесторов в Российской Федерации содержат две конвенции — Сеульская (или МИГА), участницей таковой Россия является с 1992 года, а также Вашингтонская, которая подписана представителями от Российской Федерации, но до сих пор не является ратифицированной. Помимо этих двух основополагающих конвенций, существует огромное множество межправительственных соглашений и актов, которые направлены на двустороннее управление иностранных инвестиций как в России, так и в другом государстве, некое и является второй стороной соглашения.

Вашингтонская конвенция была создана для обеспечения защиты частных инвесторов от государства-реципиента (того, в законодательном поле которого производится инвестирование). Сама конвенция предполагает подсудность инвестиционных споров не внутреннему законодательству страны, не национальным судам, а особому созданному международному органу, который был создан под управлением МБРР. Конвенцию в РФ подписали в 1993 году, но на сегодняшний день не ратифицирована. Данная конвенция является своеобразной гарантией для инвесторов, которая обеспечивает беспристрастное, незаангажированное и всестороннее рассмотрение инвестиционного спора в случае возникновения такового.

Сеульская конвенция была создана для того, чтобы защитить частных инвесторов от возможных некоммерческих рисков (в частности, политических). Благодаря данной конвенции была создана специальная международная организация, которая занимается (Международное агентство гарантии инвестиций). Гарантии дают в тех случаях, если будет доказана обоснованность и коммерческая целесообразность капиталовложения. Агентство предусматривает покрытие нескольких видов рисков, среди которых — гражданские беспорядки, военные действия, экспроприация или подобные тому ситуации. Состоянием на 2013 год, в мире насчитывается более 170 стран-участниц Сеульской конвенции.

В СНГ было принято соглашение, выступающее гарантией инвестиций. В 1997 году в Москве была подписана Конвенция о защите прав инвестора.

Не будем углубляться в отдельные подробности законодательства, а только отметим, что суть конвенции — объединение в себе общих принципов двух вышеперечисленных конвенций с учетом законодательства стран СНГ. Отметим, что с 2007 года РФ не является страной-участницей данной конвенции ввиду того, что все существующие правоотношения с иностранными инвесторами регулируются в порядке двусторонних соглашений с каждым отдельным государством.

В законодательной базе РФ насчитывается не менее нескольких десятков международных договоренностей между сторонами о защите инвестиций с рядом стран Европейского Союза, странами Балтики, Скандинавского полуострова, Японией и некоторыми другими развитыми азиатскими странами. Анализируя ряд межправительственных соглашений, можно сделать вывод о единой закономерности во всех нормативно-правовых актах, которая проявляется в виде закрепления норм, гарантирующих возмещение страховых рисков по иностранным инвестициям, избежание национализации капиталовложений. Также необходимо отметить наличие различных соглашений для того, чтобы избежать двойное налогообложения, которых насчитывается не менее полусотни и которые прямо стимулируют увеличение иностранных инвестиций.

Законодательная база РФ по иностранным инвестициям

Международные правовые акты и созданные международные механизмы защиты иностранных инвестиций приходятся более эффективными и непредвзятыми для инвесторов, однако и национальные нормативно-правовые акты также являются важной частью формирования регуляторной политики государства в данной сфере коммерческих отношений. Конец 90-х и 2000-е года отметились появлением в российском законодательстве ряда правовых актов. Так, важнейшими из них являются Закон №39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности", а также ФЗ "Об иностранных инвестициях", которые были приняты в 1999 году.

Последний названный Закон об иностранных инвестициях указывает специальные положения для иностранных инвесторов, которые ограничивают их в некоторых видах деятельности, а также указываются возможности изъятия капитала в случаях, строго определенных законом. Помимо непосредственных ограничений, в законе также имеются и положения касательно комплекса мер, создающих определенные гарантии для иностранных инвесторов.

Несмотря на то, что на сегодняшний день инвестиционное законодательство является развитым, сохраняются некоторые коллизии и противоречия правового характера. Так, до сих пор остался нереализованным законопроект, регулирующий договор коммерческой концессии с участием иностранных инвесторов. Также не существует четкого и определенного механизма регулирования гарантий инвестиционных рисков.

Подобные проблемы являются своеобразной демонстрацией для инвесторов отношения государства к лицам, которые планируют вкладывать собственные средства в определенную сферу деятельности. Общепринятая оценка безопасности инвестирования и привлекательности государства для инвестиций, поступающих в отечественные страны из-за рубежа, базируется на уровне развития правового поля (законодательных актов), экономических факторов (уровне социально-экономического развития) и управленческих особенностей (функционирования аппаратов исполнительной и законодательной власти). И несмотря на то, что государство позиционирует собственную политику и законодательную базу как благоприятную для поступления больших количеств инвестиций из-за рубежа, проблема существования барьера в виде национального законодательства все равно имеет место быть.

Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации в большей мере представлено общими позициями и положениями страны относительно иностранных капиталовложений, которые, по большому счету, являются своеобразной калькой с международных соглашений и конвенций. Однако простых декламаций и общих формулировок для привлечения иностранных инвесторов недостаточно — необходимо создавать условия, которые благоприятствуют общей экономической, политической и правовой стабильности.

Правовые гарантии для зарубежных инвесторов в РФ

Существующий закон об иностранных инвестициях закрепляет следующие положения, являющиеся гарантиями для иностранцев, которые планируют инвестировать средства в РФ:

Вывод: на данный период времени иностранным инвесторам предлагаются обширные права и возможности на российском рынке, а действующее законодательство, даже с учетом коллизий и несовершенства в некоторых вопросах инвестирования, создает благоприятные условия для иностранных инвесторов. Учитывая данный фактор, с учетом последних двадцати лет в государстве стали приняты нормативно-правовые акты, которые стали основными, а также выработаны специальные механизмы, которые представляют собой специальное государственное регулирование иностранных инвестиций. Насколько они верны и действенны, можно проверить в статистических данных по количествам инвестиций, которые поступали в РФ из-за рубежа.